行政執(zhí)法中如何判斷社會危害性？ 每日速遞

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行政法學(xué)較少研究社會危害性問題，仿佛已將此讓位于刑法學(xué)去爭論。然而，行政執(zhí)法又多強調(diào)執(zhí)法的法律效果與社會效果有機統(tǒng)一，特別是在處理一些疑難復(fù)雜案件的時候。這其中，似乎包含著對于相對人行為的社會危害性考量。社會危害性之于行政執(zhí)法究竟有無意義、又應(yīng)如何發(fā)揮作用等等，值得探討。

法妞網(wǎng)友咨詢：

行政執(zhí)法中如何判斷社會危害性？

韋勇律師解答：

行政執(zhí)法與刑事司法有相似之處，都是懲處具有一定社會危害性的行為。因此，刑法理論上的上述觀點和做法對于行政執(zhí)法也是適用的。但是，行政執(zhí)法又與刑事司法有不同之處，不僅調(diào)節(jié)的利益關(guān)系更為復(fù)雜多樣，而且面對的社會聲音也往往言人人殊。所以，就行政執(zhí)法而言，分析判斷行為的社會危害性，還要注意兩點 ：一要作科學(xué)的功利比較。二要將“全面”與“重點”結(jié)合。

韋勇律師補充：

雖說依法行政原則與社會危害性原則不僅不相矛盾，而且互為補充，但是它們并不是處于同一階位的。依法行政作為建設(shè)法治政府的主要內(nèi)容和現(xiàn)代政治文明的重要標(biāo)志之一，顯然處于更高的階位。也就是說，具體運用社會危害性原則必須受到依法行政原則的制約。這種制約性主要表現(xiàn)在這樣幾個方面 ：

其一，即使行為具有現(xiàn)實的、明顯的社會危害性，只要法無明文規(guī)定，即不能以違法定性處罰，包 括禁止類推解釋和適用。

其二，如果行為在形式上符合法律所規(guī)定的違法構(gòu)成要件，而實質(zhì)上卻并不具有社會危害性，也不是一概不能以違法定性處罰，還要作功利比較。通過權(quán)衡嚴格依法辦事與酌情減免處罰各自所帶來的利與弊，努力做到兩利相權(quán)取其大，兩弊相衡取其小。

其三，行使行政處罰自由裁量權(quán)必須控制在法律積極明示（授權(quán)）或者消極默許的范圍之內(nèi)，不僅要考量行為的社會危害性，還必須符合相關(guān)特定法的目的、精神和一般原則。